Argomento che può apparire banale ma che, vi assicuro, banale non è affatto perché regna la confusione più totale in materia. Come comunicare correttamente al proprio Comando militare di appartenenza che si è malati e che non si può quindi prendere servizio? Beh … iniziamo col dire che la materia è regolata, in linea generale, dall’articolo 748 del D.P.R. n.90 del 2010 “Testo unico delle disposizioni regolamentari in materia di ordinamento militare” (il cosiddetto TUOM) che, nel disciplinare il dovere di comunicazione del militare (per approfondire leggi qui!), prevede, tra l’altro, che:

“1. Il militare presente al corpo o ente, impedito per malattia a prestare servizio, deve informare prontamente il superiore diretto e, in relazione alla carica rivestita, chi è destinato a sostituirlo. Al termine della malattia il militare deve informare prontamente il superiore diretto. 2. Nei casi di assenza per motivi di salute, il militare, senza ritardo, deve trasmettere, al superiore diretto, il certificato medico recante la prognosi, nonché, al competente organo della sanità militare, il certificato medico da cui risultano sia la prognosi che la diagnosi, affinché, nell’esercizio delle funzioni previste dall’articolo 181 [1] del codice, venga verificata la persistenza dell’idoneità psico-fisica ad attività istituzionali connesse alla detenzione o all’uso delle armi, ovvero comunque connotate da rischio o controindicazioni all’impiego. Con decreto del Ministro della difesa [2] , ovvero del Ministro dell’economia e delle finanze per il personale del Corpo della Guardia di finanza, previa acquisizione del parere del Garante per la protezione dei dati personali, sono disciplinate le modalità che assicurano l’adozione del sistema del doppio certificato, in modo che quello recante la diagnosi sia destinato unicamente agli organi sanitari militari competenti e non confluisca nel fascicolo personale del militare, restando salva e impregiudicata la facoltà dell’Amministrazione di effettuare, tramite la sanità militare, ovvero del Corpo della Guardia di finanza per il proprio personale, le visite di controllo per l’idoneità psico-fisica previste dalle norme in vigore […]. 4. Il militare che, essendo legittimamente assente, prevede, per malattia o per altra grave ragione, di non poter rientrare al corpo entro il termine stabilito, deve informare il comando di presidio – o in assenza il comando carabinieri – nella cui circoscrizione egli si trova; questo adotta i provvedimenti del caso dandone immediata comunicazione al comando o ente dal quale il militare dipende […]”.

Tanto premesso sappiate che, ai sensi dell’articolo 4 del Decreto del Ministro della Difesa del 24 novembre 2015, “nei casi di assenza per motivi di salute, il militare trasmette senza ritardo al Comando dell’ente, distaccamento o reparto che lo impiega:

1. il certificato medico recante la sola prognosi [3] lavorativa dell’infermità;
2. il certificato medico recante sia la diagnosi [4] che la prognosi dell’infermità.

[…] Entrambi i certificati […] sono inviati dal militare al Comando dell’ente, distaccamento o reparto che lo impiega in una unica busta che contiene al suo interno una ulteriore busta chiusa recante la dicitura «contiene dati personali concernenti lo stato di salute e riservati al solo personale sanitario autorizzato» ben visibile e stampigliata su entrambi i lati. Nella prima busta è inserito il certificato contenente la sola prognosi, mentre nella seconda busta chiusa, al fine di garantire che la stessa venga aperta solo dal personale sanitario incaricato del trattamento, è posto il certificato che riporta sia la diagnosi che la prognosi dell’infermità. Il Comando dell’ente, distaccamento o reparto che riceve la busta provvede, per il tramite di personale formalmente designato e incaricato del trattamento dei dati ai sensi dell’articolo 30 del Codice [si fa qui ovviamente riferimento al Decreto legislativo n. 196 del 2003 «Codice in materia di protezione dei dati personali»], a trattare i dati contenuti nel certificato contenente la sola prognosi lavorativa dell’infermità e, senza aprirla, a consegnare con tempestività al competente organo sanitario militare la busta che contiene il certificato recante diagnosi e prognosi”.

Se siete arrivati a leggere fino a qui sono convinto che avete tutti gli strumenti per non commettere errori, scongiurando anche il rischio di essere “sanzionati” disciplinarmente per una non corretta comunicazione dello stato di malattia … ho quasi finito di dirvi ciò che volevo, solo un paio di riflessioni prima di concludere:

• la certificazione medica va fatta pervenire al Comando di appartenenza sia per posta ordinaria che per posta elettronica certificata (la cosiddetta PEC – per approfondire leggi qui!). In tale ultimo caso, fossi in voi, invierei 2 differenti e-mail e, cioè, una con il certificato medico contenente la sola prognosi e l’altra contenente il certificato recante sia la prognosi che la diagnosi specificando nell’oggetto di quest’ultima “contiene dati personali concernenti lo stato di salute e riservati al solo personale sanitario autorizzato” (in modo da permettere al proprio Comando di inoltrarla all’organo sanitario militare competente a trattarla che, di solito, si identifica nel Dirigente del Servizio Sanitario – DSS);
• non dimenticate che quando si è “in malattia” si viene posti in licenza straordinaria (per approfondire leggi qui!).

Tanto detto, non mi resta che salutarvi augurandovi di rimettervi al più presto … ad maiora!

TCGC

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[1]: articolo 181 del Decreto legislativo n. 66 del 2010 “Codice dell’ordinamento militare” (cosiddetto COM) – Istituzione e funzioni del Servizio sanitario militare:“1. Il Servizio sanitario militare, di seguito denominato: “Sanità militare” provvede:

1. all’accertamento dell’idoneità dei cittadini al servizio militare;
2. all’accertamento dell’idoneità dei militari al servizio incondizionato;
3. alla tutela della salute dei militari;
4. ai rifornimenti e allestimenti dei materiali tecnici e di servizio generale che occorrono per i bisogni in tempo di pace, di guerra o di grave crisi internazionale;
5. a ogni altro adempimento previsto dal presente codice, dal regolamento o dalla legge”.

[2]: Decreto del Ministro della Difesa datato 24 novembre 2015.

[3]: la “prognosi” altro non è se non una “previsione” che il medico fa sul decorso/esito della malattia, senza specificare di quale malattia si tratti – per approfondire sul vocabolario on-line Treccani leggi qui!

[4]: la “diagnosi” è il “riconoscimento” che il medico fa di una malattia, dandole insomma un nome – per approfondire sul vocabolario on-line Treccani leggi qui!

Un collega appassionato di motori mi chiede chiarimenti sul cosiddetto “tuning”, ovverosia sulla pratica di “modificare” la propria auto o motocicletta rispetto agli standard produttivi. Vi confesso che anche io, da ragazzino, mi sono divertito ad “armeggiare” sul motore della mia vespa, cambiando qualche pezzo per farle guadagnare un poco in potenza e velocità … beh, lasciando da parte i ricordi, iniziamo col dire che è sostanzialmente libera l’effettuazione di una mera modifica estetica o di qualche particolare meccanico che risulti compatibile con le caratteristiche tecniche del veicolo. È altresì lecita la modifica che, anche se non compatibile con le caratteristiche tecniche del veicolo, viene però omologata dal Ministero dei Trasporti [1].

Le cose cambiano sensibilmente però allorquando le modifiche, in assenza di omologazione da parte del Ministero dei Trasporti, vanno a cambiare sensibilmente le caratteristiche tecniche del veicolo e mi riferisco alle modifiche effettuate allo scarico (che deve mantenere gli standard ecologici e di rumorosità indicati nella carta di circolazione), al motore (ad eccezione dell’installazione di alimentazione a metano o GPL), alla centralina (con particolare riguardo alla cosiddetta “rimappatura”) eccetera. In questi casi, si rischia difatti una sanzione amministrativa abbastanza “salata” [2], il ritiro della carta di circolazione e possibili problemi con la compagnia di assicurazione che potrebbe non coprirvi in caso di incidente.

Ovviamente, la cosa vale esclusivamente per i veicoli destinati alla circolazione su strada! Mi spiego meglio … se siete, ad esempio, appassionati di motocross e il fine settimana vi dilettate a gareggiare in pista non correte alcun rischio, sempre che trasportiate (e non guidiate quindi mai su pubblica strada!) la vostra moto da cross fino alla pista, usando magari un apposito carrellino di trasporto!

Visto che avvocatomilitare.com è un sito di diritto militare, ritengo di avervi detto abbastanza … se poi sono riuscito a sollecitare la vostra curiosità, sappiate che in rete potete trovare una miriade di articoli tecnici molto approfonditi sull’argomento … ad maiora!

TCGC

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[1]: Art. 78 del Decreto Legislativo 30 aprile 1992 n. 285 “Nuovo codice della strada” – Modifiche delle caratteristiche costruttive dei veicoli in circolazione e aggiornamento della carta di circolazione:“1. I veicoli a motore ed i loro rimorchi devono essere sottoposti a visita e prova presso i competenti uffici del Dipartimento per i trasporti terrestri quando siano apportate una o più modifiche alle caratteristiche costruttive o funzionali, ovvero ai dispositivi d’equipaggiamento indicati negli articoli 71 e 72, oppure sia stato sostituito o modificato il telaio […]”.

[2]: Art. 78 del Decreto Legislativo 30 aprile 1992 n. 285 “Nuovo codice della strada” – Modifiche delle caratteristiche costruttive dei veicoli in circolazione e aggiornamento della carta di circolazione:“[…] 3. Chiunque circola con un veicolo al quale siano state apportate modifiche alle caratteristiche indicate nel certificato di omologazione o di approvazione e nella carta di circolazione, oppure con il telaio modificato e che non risulti abbia sostenuto, con esito favorevole, le prescritte visita e prova, ovvero circola con un veicolo al quale sia stato sostituito il telaio in tutto o in parte e che non risulti abbia sostenuto con esito favorevole le prescritte visita e prova, è soggetto alla sanzione amministrativa del pagamento di una somma da € 430 a € 1.731. 4. Le violazioni suddette importano la sanzione amministrativa accessoria del ritiro della carta di circolazione, secondo le norme del capo I, sezione II, del titolo VI”.

A chi non è stato mai chiesto di allegare un’autocertificazione o una dichiarazione sostitutiva di notorietà a una domanda o istanza, sia esso il nostro Ufficio personale o il Comune di residenza … ma vi siete mai chiesti cosa siano esattamente, a cosa servano e in cosa si differenzino? Iniziamo a fare un poco di chiarezza … ebbene:

• le dichiarazioni sostitutive di certificazioni (o autocertificazione) consistono in una dichiarazione scritta che l’interessato rilascia alla Pubblica amministrazione o a un gestore di Pubblico servizio [1] al posto di esibire un certificato e che, ai sensi dell’articolo 46 del D.P.R. n. 445 del 2000, può essere utilizzata: “in sostituzione delle normali certificazioni i seguenti stati, qualità personali e fatti:

a) data e il luogo di nascita;

b) residenza;

c) cittadinanza;

d) godimento dei diritti civili e politici;

e) stato di celibe, coniugato, vedovo o stato libero;

f) stato di famiglia;

g) esistenza in vita;

h) nascita del figlio, decesso del coniuge, dell’ascendente o discendente;

i) iscrizione in albi, in elenchi tenuti da pubbliche amministrazioni;

l) appartenenza a ordini professionali;

m) titolo di studio, esami sostenuti;

n) qualifica professionale posseduta, titolo di specializzazione, di abilitazione, di formazione, di aggiornamento e di qualificazione tecnica;

o) situazione reddituale o economica anche ai fini della concessione dei benefici di qualsiasi tipo previsti da leggi speciali;

p) assolvimento di specifici obblighi contributivi con l’indicazione dell’ammontare corrisposto;

q) possesso e numero del codice fiscale, della partita IVA e di qualsiasi dato presente nell’archivio dell’anagrafe tributaria;

r) stato di disoccupazione;

s) qualità di pensionato e categoria di pensione;

t) qualità di studente;

u) qualità di legale rappresentante di persone fisiche o giuridiche, di tutore, di curatore e simili;

v) iscrizione presso associazioni o formazioni sociali di qualsiasi tipo;

z) tutte le situazioni relative all’adempimento degli obblighi militari, ivi comprese quelle attestate nel foglio matricolare dello stato di servizio;

aa) di non aver riportato condanne penali e di non essere destinatario di provvedimenti che riguardano l’applicazione di misure di sicurezza e di misure di prevenzione, di decisioni civili e di provvedimenti amministrativi iscritti nel casellario giudiziale ai sensi della vigente normativa;

bb) di non essere a conoscenza di essere sottoposto a procedimenti penali;

bb-bis) di non essere l’ente destinatario di provvedimenti giudiziari che applicano le sanzioni amministrative di cui al decreto legislativo 8 giugno 2001, n. 231;

cc) qualità di vivenza a carico;

dd) tutti i dati a diretta conoscenza dell’interessato contenuti nei registri dello stato civile;

ee) di non trovarsi in stato di liquidazione o di fallimento e di non aver presentato domanda di concordato”;

• le dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà, hanno natura residuale. Infatti, ai sensi dell’articolo 47 del D.P.R. n. 445 del 2000, “nei rapporti con la pubblica amministrazione e con i concessionari di pubblici servizi, tutti gli stati, le qualità personali e i fatti non espressamente indicati nell’articolo 46 sono comprovati dall’interessato mediante la dichiarazione sostitutiva di atto di notorietà [relativamente a … ] stati, qualità personali o fatti che siano a diretta conoscenza dell’interessato”. Ma cos’è un atto di notorietà? Beh … l’atto di notorietà (o attestazione giurata) è quella dichiarazione che due [2] testimoni fanno sotto giuramento dinnanzi a un pubblico ufficiale (Notaio o Cancelliere di Tribunale per esempio) nella quale attestano stati, qualità o fatti di cui sono a conoscenza e che sono pubblicamente noti (notorietà significa appunto esser pubblicamente noto!). Quanto detto per farvi capire quanto le dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà ci abbiano semplificato la vita … immaginate solo quanto fosse dura trovare due testimoni e andare con loro da un Notaio o da un Cancelliere in Tribunale … non ci voglio neanche pensare!

Tanto premesso, tenete ben presente che:

• non è possibile fare dichiarazioni sostitutive di “certificati medici, sanitari, veterinari, di origine, di conformità CE, di marchi o brevetti” (articolo 49 del P.R. n. 445 del 2000);
• “le amministrazioni procedenti sono tenute ad effettuare idonei controlli, anche a campione in misura proporzionale al rischio e all’entità del beneficio, e nei casi di ragionevole dubbio, sulla veridicità delle dichiarazioni di cui agli articoli 46 e 47, anche successivamente all’erogazione dei benefici, comunque denominati, per i quali sono rese le dichiarazioni” (articolo 71 del P.R. n. 445 del 2000);
• “le pubbliche amministrazioni e i loro dipendenti, salvi i casi di dolo o colpa grave, sono esenti da ogni responsabilità per gli atti emanati, quando l’emanazione sia conseguenza di false dichiarazioni o di documenti falsi o contenenti dati non più rispondenti a verità, prodotti dall’interessato o da terzi” (articolo 73 del P.R. n. 445 del 2000).
• “fermo restando quanto previsto dall’articolo 76 [in materia di sanzioni penali], qualora dal controllo di cui all’articolo 71 emerga la non veridicità del contenuto della dichiarazione, il dichiarante decade dai benefici eventualmente conseguenti al provvedimento emanato sulla base della dichiarazione non veritiera. 1-bis. La dichiarazione mendace comporta, altresì, la revoca degli eventuali benefici già erogati nonché’ il divieto di accesso a contributi, finanziamenti e agevolazioni per un periodo di 2 anni decorrenti da quando l’amministrazione ha adottato l’atto di decadenza. Restano comunque fermi gli interventi, anche economici, in favore dei minori e per le situazioni familiari e sociali di particolare disagio” (articolo 75 del P.R. n. 445 del 2000).
• “chiunque rilascia dichiarazioni mendaci, forma atti falsi o ne fa uso nei casi previsti dal presente testo unico è punito ai sensi del codice penale e delle leggi speciali in materia. La sanzione ordinariamente prevista dal codice penale è aumentata da un terzo alla metà. […] L’esibizione di un atto contenente dati non più rispondenti a verità equivale ad uso di atto falso” (articolo 76 del P.R. n. 445 del 2000);
• consolidata giurisprudenza ritiene che le dichiarazioni sostitutive non siano utilizzabili in ambito processuale sulla base del fatto che esse sono uno strumento utilizzabile in ambito amministrativo e non giudiziario, dove vige la regola dell’onere della prova e, quindi, l’autocertificazione è sprovvista di ogni efficacia probatoria.

A questo punto vi starete domandando … ma che fine fanno quindi i certificati? Non esistono più? Non proprio direi … infatti “le certificazioni rilasciate dalla pubblica amministrazione in ordine a stati, qualità personali e fatti sono valide e utilizzabili solo nei rapporti tra privati. Nei rapporti con gli organi della pubblica amministrazione e i gestori di pubblici servizi i certificati e gli atti di notorietà sono sempre sostituiti dalle dichiarazioni di cui agli articoli 46 e 47. […] Sulle certificazioni da produrre ai soggetti privati è apposta, a pena di nullità, la dicitura: «Il presente certificato non può essere prodotto agli organi della pubblica amministrazione o ai privati gestori di pubblici servizi»” (articolo 50 del D.P.R. n. 445 del 2000).

Un’ultima cosa prima di concludere … cosa accade se il pubblico ufficiale si rifiuta di accettare una dichiarazione sostitutiva che avete fatto ai sensi del D.P.R. n. 445 del 2000? Beh, quando la cosa non presenti le caratteristiche dell’omissione di atti d’ufficio (per approfondire leggi qui!), l’articolo 74 del D.P.R. n. 445 del 2000 stabilisce che “la mancata accettazione delle dichiarazioni sostitutive di certificazione o di atto di notorietà rese a norma delle disposizioni del presente testo unico” costituisca violazione dei doveri d’ufficio.

TCGC

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[1]: eventualmente anche a un privato … sempre che l’accetti naturalmente!

[2]: art. 30 della legge n. 241 del 1990:“in tutti i casi in cui le leggi e i regolamenti prevedono atti di notorietà o attestazioni asseverate da testimoni altrimenti denominate, il numero dei testimoni è ridotto a due”.

Le diverse responsabilità in cui può incorrere il dipendente pubblico nell’esercizio delle proprie funzioni sono la:

1. responsabilità civile verso terzi: tipica responsabilità che sorge quando il dipendente pubblico danneggi un altro soggetto (artrticolo 2043 c.c.), sia questo un collega di lavoro o un soggetto estraneo all’amministrazione;
2. responsabilità penale: nella quale incorre il pubblico dipendente che commetta un reato;
3. responsabilità disciplinare: che si manifesta allorquando il pubblico dipendente violi i propri doveri di servizio, contravvenendo alla legge, ai regolamenti, a ordini/direttive, ai cosiddetti codici di condotta eccetera;
4. responsabilità amministrativo-contabile: che si presenta quando un dipendente pubblico provochi un danno allo Stato (il cosiddetto danno erariale), a una pubblica amministrazione o a un ente pubblico (per approfondire leggi qui!).

Inoltre se il pubblico dipendente è:

• un dirigente, può incorrere nella cosiddetta responsabilità dirigenziale, ipotesi che si configura solo in capo ai dipendenti pubblici con qualifica dirigenziale in caso, ad esempio, di mancato raggiungimento degli obiettivi o mantenimento degli standard qualitativi e quantitativi etc. (articolo 21 del decreto legislativo n. 165 del 2001);
• un agente o ufficiale di polizia giudiziaria, può incorrere in una peculiare tipologia di responsabilità disciplinare prevista agli articoli 16 e seguenti delle disposizioni di attuazione del codice di procedura penale (D. Lgsl. n. 271 del 1989) nonché all’articolo 305 del codice penale militare di pace.

Ricordiamo, naturalmente, che nella realtà le cose sono ben più complicate perché le varie responsabilità spesso concorrono e interferiscono tra loro: la responsabilità penale, infatti, ben può convivere con quella amministrativo-contabile, se non anche con quella disciplinare o civile eccetera. Ipotizziamo il caso del dipendente pubblico che prenda una tangente. Inutile dire che il prendere una tangente è un reato, inoltre costituisce anche un danno erariale (perché la tangente crea un danno all’immagine dell’amministrazione pubblica che va risarcito), nonché una violazione dei doveri di servizio (potreste mettere in discussione  la possibile sussistenza di una responsabilità disciplinare in capo al dipendente pubblico corrotto?) … e se la quella tangente era stata presa per “truccare” una gara d’appalto? Possiamo escludere che la ditta illecitamente esclusa dalla gara non abbia subito un danno e che anche tale danno vada risarcito, questa volta però in sede civile? Perdipiù è ben possibile che la Corte dei conti proceda contro un dipendente pubblico e, contemporaneamente, l’amministrazione danneggiata promuova un autonomo giudizio civile per risarcimento del danno nei confronti del medesimo dipendente o, se esiste un processo penale a suo carico, vi si costituisca parte civile! Come vedete, la materia è alquanto articolata … ma dato che per capire bisogna iniziare dai concetti fondamentali, sul portale troverete altri post sull’argomento.

TCGC

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L’articolo 738 del D.P.R. n. 90 del 2010 “Testo unico delle disposizioni regolamentari in materia di ordinamento militare” (cosiddetto TUOM), titolato “Sottoscrizioni e spese collettive”, prevede che:“1. Le sottoscrizioni di carattere collettivo devono essere autorizzate dal Ministro della difesa. 2. In caso di manifestazioni a carattere affettivo – rallegramenti, commiati, auguri, condoglianze, solidarietà sociale – è data facoltà al comandante di corpo, di ente e di distaccamento di autorizzare spese collettive, purché’ contenute in limiti modesti e ripartite, in proporzione agli emolumenti, fra tutti i militari che aderiscono alla manifestazione. 3. L’adesione deve essere, comunque, strettamente volontaria e personale”.

La comprensione di tale articolo non presenta particolari problemi, ma ho ritenuto comunque utile postarvelo in modo che  possiate prevenire eventuali problemi … e prevenire è sempre meglio che curare!

TCGC

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L’articolo 735 del D.P.R. n. 90 del 2010 “Testo unico delle disposizioni regolamentari in materia di ordinamento militare” (cosiddetto TUOM) prevede che:“1. Ogni militare può chiedere, per via gerarchica, di conferire con il Ministro della difesa o con un superiore, precisando il motivo della richiesta per le questioni di servizio, oppure dichiarandone il carattere privato, nel caso di questioni non riguardanti il servizio e la disciplina. 2. Il Ministro della difesa può delegare altra autorità civile o militare a ricevere il richiedente. 3. La richiesta di conferire con dette autorità deve essere trasmessa con la massima sollecitudine. 4. Il superiore che la inoltra, nel caso si tratti di questioni di servizio, deve esprimere il proprio motivato parere in merito all’oggetto della richiesta. 5. Qualunque militare può far pervenire al Ministro della difesa, tramite il comandante di corpo o altra autorità superiore, un plico chiuso nel quale sono trattate solo questioni personali di particolare gravità e delicatezza attinenti al rapporto di impiego o di servizio. 6. Qualunque militare può presentarsi direttamente: a) ai propri superiori fino al comandante di compagnia o reparto corrispondente per giustificati motivi; b) a qualsiasi superiore fino al comandante di corpo per gravi e urgenti motivi; c) all’autorità competente o a qualsiasi superiore in casi di urgenza che interessano la sicurezza del reparto o se si tratta di questioni attinenti alla sicurezza dello Stato o alla salvaguardia di vite umane. 7. In ogni caso l’inferiore deve informare, appena possibile, il superiore per il cui tramite avrebbe dovuto corrispondere in via normale. 8. Ogni militare può conferire direttamente con l’autorità incaricata di una ispezione, sempre se consentito mediante apposita comunicazione nell’ordine del giorno del corpo ispezionato”.

La comprensione di tale articolo non presenta particolari problemi, ma ritengo comunque necessarie un paio di precisazioni sull’istanza di conferimento. Ebbene:

• se, come dice il TUOM, “ogni militare può chiedere, per via gerarchica, di conferire con il Ministro della difesa o con un superiore”, ciò non significa assolutamente che il Ministro della Difesa o il superiore debba per forza accettare! Il fatto di poter chiedere di conferire non determina in capo al richiedente il sorgere di alcun diritto [1]! Quello che semmai avviene che con la richiesta di conferimento è l’instaurazione di un procedimento amministrativo che, come sappiamo, deve concludersi “mediante l’adozione di un provvedimento espresso” (articolo 2 della legge n. 241 del 1990);
• l’articolo 735 TUOM prevede una precisa “ritualità” che va rispettata. Saltare la linea gerarchica, non precisare il motivo della richiesta (per le questioni di servizio), utilizzare strumenti differenti dalla “richiesta di conferimento” (come può essere un post, un messaggino whatsapp o, addirittura, un video), oltre a rendere la richiesta di fatto irricevibile, potrebbe anche esporre il richiedente a responsabilità disciplinare, ad esempio per violazione dei “doveri attinenti al grado” (articolo 713 TUOM), dei “doveri attinenti alla dipendenza gerarchica” (articolo 715 TUOM) o per mancanza di “senso di responsabilità” (articolo 717 TUOM) … ovviamente la casistica è più ampia, ma fate sempre attenzione a quello che fate e, soprattutto, a come lo fate!;
• il superiore è quindi gravato dall’obbligo di adottare un provvedimento espresso sulla nostra richiesta di conferimento … questi deve cioè “accordare” il colloquio o negarlo in modo esplicito! Ma entro quanto tempo dalla richiesta il superiore deve render noto se concede o meno il colloquio? L’articolo 1046, comma 1, lettera h, punto 4) del TUOM stabilisce al riguardo che per quanto attiene alle “istanze di colloquio con il superiore”, il tempo massimo di conclusione del relativo procedimento sia di 90 giorni [2].

TCGC

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[1]: non sussistendo in capo al richiedente alcun diritto soggettivo ad ottenere il colloquio ed essendo un provvedimento ampiamente discrezionale, l’eventuale diniego non richiede né un’approfondita motivazione (articolo 3 della legge n. 241 del 1990) né tantomeno alcun preavviso di rigetto (articolo 10 bis della legge n. 241 del 1990).

[2]: le cose cambiano se la richiesta sia preordinata a colloquiare con i Vertici militari e politici della Difesa. Infatti, sono 150 i giorni massimi necessari per ottenere l’autorizzazione a conferire con il “Ministro della Difesa” ovvero 120 per le “altre Autorità di vertice” (vedi, tra gli altri, l’articolo 1039, comma 1, lettere s e t del TUOM per EI, MM e AM). Per il personale in servizio nell’Arma dei Carabinieri, invece, i giorni massimi necessari per ottenere l’autorizzazione a conferire salgono a 180, a prescindere dal fatto che la richiesta sia preordinata ad ottenere un colloquio con il “Ministro della Difesa” o con le “altre Autorità di vertice” (articolo 1040, comma 1, lettere v e z del TUOM).

Spesso in TV o alla radio sentiamo dire che il TAR (cioè il Tribunale Amministrativo Regionale) ha sostenuto la tal cosa, che il Consiglio di Stato ha cambiato il proprio orientamento, eccetera… Ma cosa sono esattamente il TAR e il Consiglio di Stato? Lo so, l’argomento è complicato ma proverò comunque a cercare di fare un po’ di chiarezza … non me ne vogliano i colleghi giuristi ma questo post non è proprio stato scritto per loro!

Per incominciare a capire dobbiamo però fare un passo indietro e porci un’altra domanda: cos’è il diritto amministrativo? Iniziamo col dire che il diritto amministrativo è quello specifico ramo del diritto che regola l’organizzazione e l’attività della pubblica amministrazione nel suo complesso (inclusi i rapporti tra PA e privati cittadini): si va quindi dal settore dell’energia alla struttura del Ministero della difesa, dal governo del territorio al diritto disciplinare, eccetera. Come è facile da intuire, il diritto amministrativo abbraccia innumerevoli settori ed è, quindi, il diritto che più di tutti incide sulla nostra vita di ogni giorno, molto più di quanto potete immaginare in questo preciso istante. Anche se è un diritto vastissimo che gli deriva dall’essere il diritto della PA, molti arrivano correttamente a definirlo il “diritto del potere”, pone comunque dei “paletti” ben precisi a tale “potere”: quest’ultimo, infatti, è allo stesso tempo creato e limitato dalla legge … la legge, cioè, se da un lato conferisce alla pubblica amministrazione il “potere” di agire per curare un interesse pubblico, dall’altro però traccia anche dei confini ben precisi all’esercizio di tale “potere”, confini oltre i quali la PA non può andare.

Cosa succede se la pubblica amministrazione esercita male il proprio “potere” o lo esercita fuori dai presupposti di legge? Come possiamo immaginare entra in gioco un giudice speciale, il cosiddetto giudice amministrativo, che è diverso dal giudice ordinario (cioè il normale giudice che regola gli ordinari rapporti tra i comuni cittadini) perché ha il compito di “bacchettare” la PA che esercita male il proprio “potere”. Noi di solito conosciamo tale giudice con il nome di:

• TAR (cioè il Tribunale Amministrativo Regionale, peraltro esistente in ogni Regione), quando opera in primo grado;
• Consiglio di Stato, quando invece opera in secondo grado, cioè in appello.

La domanda sorge spontanea… ma come si fa a portare davanti al giudice il mal esercizio di un “potere” della PA? Beh, si prende il provvedimento che di tale esercizio del potere è la diretta manifestazione (ad esempio, un provvedimento disciplinare, un documento caratteristico, un dispaccio di trasferimento, eccetera) e lo si porta all’attenzione del giudice amministrativo, cioè lo si “impugna” con un ricorso! Ma queste cose le farà eventualmente per voi il vostro avvocato … mi permetto quindi di sorvolare sul punto.

Un ultimo piccolo chiarimento prima di chiudere: non aspettatevi che il giudice amministrativo adotti il provvedimento “corretto” al posto della PA, cioè non aspettatevi in alcun modo invasioni di campo: in Italia il giudice amministrativo non si può sostituire alla pubblica amministrazione! Il giudice amministrativo potrà, al massimo, “bacchettare” la PA annullandole il provvedimento amministrativo impugnato (nel caso, naturalmente, che ritenga che abbiate ragione e che il vostro ricorso sia quindi fondato), spiegare in sentenza le motivazioni di tale annullamento … ma poi dovrà necessariamente passare di nuovo la palla alla pubblica amministrazione per l’adozione di un “nuovo” provvedimento. Badate bene, la PA dovrà adottare tale “nuovo” provvedimento nel rispetto delle motivazioni della sentenza, cioè senza alcuna (teorica) possibilità di uscire dal perimetro giuridico che il TAR (o il Consiglio di Stato in secondo grado) ha tracciato con la propria decisione.

Mi fermo qui nella speranza di esser riuscito ad offrirvi qualche spunto di riflessione e qualche strumento in più per entrare meglio nella materia … e la speranza è l’ultima a morire!

TCGC

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